8月24日，期待已久的《網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機(jī)構(gòu)業(yè)務(wù)活動(dòng)管理暫行辦法》正式稿公布。為了促進(jìn)網(wǎng)絡(luò)借貸（以下簡稱“網(wǎng)貸”）行業(yè)健康發(fā)展、引導(dǎo)其更好地滿足小微企業(yè)、“三農(nóng)”、創(chuàng)新企業(yè)和個(gè)人投融資需求，本著維護(hù)互聯(lián)網(wǎng)金融穩(wěn)定、保護(hù)消費(fèi)者權(quán)益、提升互聯(lián)網(wǎng)金融效率三大監(jiān)管目標(biāo)，按照黨中央、國務(wù)院工作部署和人民銀行等十部委《關(guān)于促進(jìn)互聯(lián)網(wǎng)金融健康發(fā)展的指導(dǎo)意見》明確的總體要求和基本原則，銀監(jiān)會(huì)會(huì)同工業(yè)和信息化部、公安部、國家互聯(lián)網(wǎng)信息辦公室等部門研究起草了《網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機(jī)構(gòu)業(yè)務(wù)活動(dòng)管理暫行辦法》（以下簡稱《辦法》），并定向征求了31個(gè)?。▍^(qū)、市）政府金融監(jiān)管部門、國家有關(guān)部委及第三方評(píng)估機(jī)構(gòu)的意見，對(duì)各方意見進(jìn)行充分吸收考慮，修改完善?！掇k法》已報(bào)國務(wù)院同意，現(xiàn)以四部委規(guī)章形式發(fā)布實(shí)施。

此次針對(duì)《網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機(jī)構(gòu)業(yè)務(wù)活動(dòng)管理暫行辦法》，人民大學(xué)法學(xué)院副院長楊東教授將第一時(shí)間解讀，由于內(nèi)容詳實(shí)、體系恢弘，將分成一個(gè)系列來進(jìn)行，獨(dú)家重磅盡在眾籌金融研究院！

再為大家提供一波會(huì)議信息：目前針對(duì)《暫行辦法》暫定于8月29日開會(huì)專題解讀，具體時(shí)間地點(diǎn)將在眾籌金融研究院公眾號(hào)另行通知；另外預(yù)期將于2016年9月7日（星期三）下午1點(diǎn)30分在 中國人民大學(xué)明德法學(xué)樓601報(bào)告廳舉辦“金融科技（FinTech）與安全研討會(huì)”，會(huì)議邀請(qǐng)到眾多監(jiān)管機(jī)構(gòu)領(lǐng)導(dǎo)、學(xué)者、實(shí)踐家，以及日本最高級(jí)別的FinTech金融科技研究小組，歡迎持續(xù)關(guān)注眾籌金融研究院的推送消息。

一、《辦法》具有以下重大意義：

第一，《辦法》在中國金融監(jiān)管史上具有里程碑性的重要意義?！掇k法》采取了新的監(jiān)管原則和監(jiān)管模式，尤其是采取了無條件備案加負(fù)面清單加信息披露加客戶資金銀行存款再加投資者保護(hù)這樣一種創(chuàng)新的監(jiān)管思路的改革，為中國金融監(jiān)管改革創(chuàng)新樹立了非常好的典范，是中國目前供給側(cè)改革重大的突破和亮點(diǎn)。相信《辦法》將在未來實(shí)踐中繼續(xù)進(jìn)一步完善，更加符合中國國情，促進(jìn)網(wǎng)貸行業(yè)健康發(fā)展。

第二，《辦法》出臺(tái)呼應(yīng)了社會(huì)需求。P2P是互聯(lián)網(wǎng)金融創(chuàng)新中最主要、最混亂、風(fēng)險(xiǎn)最大也是亟須進(jìn)行整治的重要領(lǐng)域，違法現(xiàn)象突出，特別是e租寶等一系列惡性事件的爆發(fā)，更充分證明了這一個(gè)領(lǐng)域需要整治?！掇k法》今年上半年按原計(jì)劃應(yīng)該頒發(fā)，但是在此期間國家進(jìn)行了互聯(lián)網(wǎng)金融專項(xiàng)整治工作而有所延后。在整治工作進(jìn)行將近半年后這個(gè)時(shí)間點(diǎn)公布也更好地吸取了今年上半年以來對(duì)P2P行業(yè)進(jìn)行充分排查后積累的經(jīng)驗(yàn)，更好地將排查中一些實(shí)際的問題、實(shí)際的數(shù)據(jù)、實(shí)際的情況，吸收到這個(gè)監(jiān)管辦法中，更加具有針對(duì)性、更符合中國國情、使之更具有創(chuàng)新性。

第三，為其它互聯(lián)網(wǎng)金融創(chuàng)新監(jiān)管提供非常好的監(jiān)管典范和監(jiān)管思路經(jīng)驗(yàn)的推廣。因?yàn)镻2P的監(jiān)管非常困難，它既是網(wǎng)絡(luò)信息中介，同時(shí)又承擔(dān)了部分信用中介的功能，做的類似銀行的業(yè)務(wù)，介于直接金融和間接金融之間，法律上是非常復(fù)雜的，因此銀監(jiān)會(huì)采取了非常創(chuàng)新的監(jiān)管方式。主要包括銀監(jiān)會(huì)系統(tǒng)和地方金融辦系統(tǒng)進(jìn)行分頭監(jiān)管的機(jī)制。行為監(jiān)管和機(jī)構(gòu)監(jiān)管相互協(xié)調(diào)配合，銀監(jiān)會(huì)系統(tǒng)主要負(fù)責(zé)行為監(jiān)管，地方金融辦主要負(fù)責(zé)備案等機(jī)構(gòu)監(jiān)管。這對(duì)于以往的監(jiān)管機(jī)制是非常不同的、非常創(chuàng)新的，為其它互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管提供了模板。在供給側(cè)結(jié)構(gòu)性改革的大的背景下，這種監(jiān)管的創(chuàng)新本身就是供給側(cè)機(jī)構(gòu)性改革的重大舉措，體現(xiàn)了我國一切的監(jiān)管部門實(shí)際上也能發(fā)揮能懂的供給側(cè)改革的作用，為金融創(chuàng)新和風(fēng)險(xiǎn)防范和監(jiān)管改革提供了一種非常好的典范，對(duì)于我們一直研究金融創(chuàng)新、金融法的學(xué)者來說，對(duì)這個(gè)新的監(jiān)管辦法的出臺(tái)給他點(diǎn)贊。

二、該《辦法》包括以下主要內(nèi)容

第一，界定了網(wǎng)貸內(nèi)涵，明確了適用范圍及網(wǎng)貸活動(dòng)基本原則，重申了從業(yè)機(jī)構(gòu)作為信息中介的法律地位。并強(qiáng)調(diào)，從事網(wǎng)貸業(yè)務(wù)，應(yīng)當(dāng)遵循依法、誠信、自愿、公平的原則，對(duì)出借人及相關(guān)當(dāng)事人合法權(quán)益、以及合法的網(wǎng)貸業(yè)務(wù)和創(chuàng)新活動(dòng)，予以支持和保護(hù)。

第二，確立了網(wǎng)貸監(jiān)管體制，明確了網(wǎng)貸監(jiān)管體系機(jī)制及各相關(guān)主體責(zé)任，促進(jìn)各方依法履職，加強(qiáng)溝通、協(xié)作，形成監(jiān)管合力，增強(qiáng)監(jiān)管效力。《辦法》明確，按照“雙負(fù)責(zé)”原則，銀監(jiān)會(huì)及其派出機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)對(duì)網(wǎng)貸業(yè)務(wù)活動(dòng)實(shí)施行為監(jiān)管，制定網(wǎng)貸業(yè)務(wù)活動(dòng)監(jiān)管制度；地方金融監(jiān)管部門負(fù)責(zé)本轄區(qū)網(wǎng)貸的機(jī)構(gòu)監(jiān)管，具體包括規(guī)范引導(dǎo)、備案管理和風(fēng)險(xiǎn)防范、處置工作，指導(dǎo)本轄區(qū)網(wǎng)絡(luò)借貸行業(yè)自律組織。

第三，明確了網(wǎng)貸業(yè)務(wù)規(guī)則和風(fēng)險(xiǎn)管理要求，堅(jiān)持底線監(jiān)管思維，加強(qiáng)事中事后行為監(jiān)管?！掇k法》以負(fù)面清單形式劃定了業(yè)務(wù)邊界，明確提出不得吸收公眾存款、不得歸集資金設(shè)立資金池、不得自身為出借人提供任何形式的擔(dān)保等，并根據(jù)征求意見，增設(shè)不得從事的債權(quán)轉(zhuǎn)讓行為，不得提供融資信息中介服務(wù)的高風(fēng)險(xiǎn)領(lǐng)域等內(nèi)容，旨在打擊和取締打著網(wǎng)貸旗號(hào)從事非法集資等違法違規(guī)行為，保護(hù)投資人權(quán)益。

第四，對(duì)業(yè)務(wù)管理和風(fēng)險(xiǎn)控制提出了具體要求。《辦法》規(guī)定實(shí)行客戶資金由銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)第三方存管制度，同時(shí)，為防止信貸集中度風(fēng)險(xiǎn)，根據(jù)相關(guān)部門意見，實(shí)現(xiàn)《辦法》與刑事法律中非法集資有關(guān)規(guī)定銜接，引導(dǎo)網(wǎng)貸機(jī)構(gòu)遵循小額分散原則，《辦法》明確規(guī)定了同一借款人在同一網(wǎng)貸機(jī)構(gòu)及不同網(wǎng)貸機(jī)構(gòu)的借款余額上限。充分尊重法律的體系化和系統(tǒng)性。

第五，注重加強(qiáng)消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)和行為監(jiān)管，明確對(duì)出借人進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)揭示及糾紛解決途徑等要求，明確出借人應(yīng)當(dāng)具備的條件。

第六，強(qiáng)化信息披露監(jiān)管，發(fā)揮市場自律作用，創(chuàng)造透明、公開、公平的網(wǎng)貸經(jīng)營環(huán)境。

第七、為避免《辦法》出臺(tái)對(duì)行業(yè)造成較大沖擊，《辦法》做出了12個(gè)月過渡期的安排。在過渡期內(nèi)通過采取自查自糾、清理整頓、分類處置等措施，進(jìn)一步凈化市場環(huán)境，促進(jìn)機(jī)構(gòu)規(guī)范發(fā)展。

三、《辦法》的突出亮點(diǎn)及解讀

（一）監(jiān)管的思路和監(jiān)管模式具有重大的創(chuàng)新。采取無條件備案制度，否定拋棄了牌照監(jiān)管的思路，放棄了事前監(jiān)管的傳統(tǒng)思路的理念和辦法，而采取信息披露，第三方銀行存管、投資者保護(hù)等一系列制度的設(shè)計(jì)，雖然放棄了事前的牌照監(jiān)管，但強(qiáng)化了事中事后的監(jiān)管，放棄了靜態(tài)的門檻式的監(jiān)管，更多采取了動(dòng)態(tài)的靈活的事中事后的監(jiān)管的方式，有巨大創(chuàng)新，是供給側(cè)結(jié)構(gòu)性改革的創(chuàng)新，是監(jiān)管的突破，應(yīng)該給予點(diǎn)贊。

（二）監(jiān)管實(shí)施中央和地方“雙負(fù)責(zé)”的監(jiān)管機(jī)制。銀監(jiān)會(huì)及其派出機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)行為監(jiān)管，地方主要負(fù)責(zé)機(jī)構(gòu)機(jī)關(guān)。P2P是創(chuàng)新的金融業(yè)態(tài)，監(jiān)管上也必須予以一定的創(chuàng)新，任何一方難以獨(dú)力監(jiān)管，要發(fā)揮多方機(jī)構(gòu)的監(jiān)管力量，形成監(jiān)管合力，整治P2P亂象，促進(jìn)互聯(lián)網(wǎng)金融健康發(fā)展。

（三）融資限額的規(guī)定。單個(gè)自然人在一個(gè)平臺(tái)上融資最多不超過20萬一年內(nèi)，單位融資不超過100萬，單個(gè)的個(gè)人和單位加起來也有一定的融資限額，這樣一個(gè)限額可能會(huì)引起大家的誤讀和誤解，實(shí)際的行為中有的是房地產(chǎn)融資，有的是大額的高到1000萬，完全限制在這個(gè)小的范圍之內(nèi)，是不是扼殺了這個(gè)金融創(chuàng)新，限制了中小企業(yè)的融資。筆者認(rèn)為這個(gè)擔(dān)心是沒必要的：

第一，國務(wù)院互聯(lián)網(wǎng)金融指導(dǎo)意見已經(jīng)明確了，互聯(lián)網(wǎng)金融是普惠金融，p2p更是重要代表，是對(duì)中小企業(yè)服務(wù)的，應(yīng)該是限定在一個(gè)小額的，為中小企業(yè)服務(wù)的角度，它應(yīng)該是普惠的。

第二，實(shí)際情況上已經(jīng)有幾千萬、幾個(gè)億的大額的融資履約不能造成損害，導(dǎo)致平臺(tái)的倒閉、跑路，往往是大額融資造成的，風(fēng)險(xiǎn)非常大。

第三，這種大額的幾千萬以上的項(xiàng)目融資資有很多大大小小的銀行、小貸公司、非銀金融機(jī)構(gòu)、民間的組織也在發(fā)揮積極的作用，p2p的定位應(yīng)該差異化的競爭，發(fā)揮更好的作用，所以筆者個(gè)人認(rèn)為對(duì)融資設(shè)置限額還是合理的，符合中國的國情，因?yàn)閷?shí)際上已經(jīng)出現(xiàn)了很多惡性的案例。的確是要對(duì)融資金額做一定的限制。目前是暫行辦法，未來隨著行業(yè)的規(guī)范化對(duì)限額做一定調(diào)整也是可能的。這種融資限額在國外，美國、日本也有一些立法。總而言之把p2p理解成普惠金融的代表，是為中小企業(yè)、小額融資服務(wù)的。但是目前中國的現(xiàn)狀，相對(duì)對(duì)幾千萬以上大額融資的渠道方式還是比較多，銀行也存在對(duì)中小企業(yè)2000萬以上不給貸款的情況也是存在的；這種情況不單是銀行本身的問題，和經(jīng)濟(jì)下行等有關(guān)系，但這不是p2p的業(yè)態(tài)能夠解決的，要靠各種金融服務(wù)體系共同配套來完成。這個(gè)規(guī)定等p2p這個(gè)平臺(tái)風(fēng)控能力，專業(yè)水平各方面條件成熟之后，放寬上線甚至取消是有可能的。但是在當(dāng)前中國的現(xiàn)狀之下，和p2p風(fēng)控水平、專業(yè)技術(shù)水平之下，設(shè)置限額還是有利于保護(hù)消費(fèi)者，風(fēng)險(xiǎn)防范的舉措。

上半年以來的排查和整治已經(jīng)起到一個(gè)良幣驅(qū)逐劣幣，特別是把一些劣幣驅(qū)逐出市場，創(chuàng)造出一個(gè)良好的有利于良幣發(fā)展的環(huán)境，這個(gè)環(huán)境在形成一個(gè)非常好的良性循環(huán)，應(yīng)該說整治工作還是非常有效的，為p2p這個(gè)監(jiān)管辦法出臺(tái)提出非常好的摸底調(diào)查，這個(gè)辦法的公布也是為行業(yè)樹立了標(biāo)準(zhǔn)、標(biāo)桿，讓大家知道了這個(gè)p2p平臺(tái)應(yīng)該是怎樣的。這個(gè)監(jiān)管辦法也給平臺(tái)轉(zhuǎn)型提供了一年的過渡期，有一個(gè)時(shí)間的準(zhǔn)備，也是非常合理的，大家不要過于擔(dān)心。

從非法集資的角度采取了融資限額的限制，做大額融資平臺(tái)的還是挺多的，大家可能有一個(gè)擔(dān)心，但是還有一年的時(shí)間可以協(xié)調(diào)。應(yīng)該不用擔(dān)心大規(guī)模的擠兌、跑路之類的。因?yàn)槿ツ晟习肽甑浆F(xiàn)在已經(jīng)過去八九個(gè)月了，公安部門包括檢察院已經(jīng)對(duì)很多非法集資的平臺(tái)進(jìn)行了立案和調(diào)查，已經(jīng)產(chǎn)生了良好的威懾作用，所以這個(gè)辦法出臺(tái)更多是傳遞了正能量，樹立具體監(jiān)管規(guī)則、行業(yè)發(fā)展標(biāo)準(zhǔn)；對(duì)投資者和市場都是利好，所以這個(gè)辦法出臺(tái)是及時(shí)和必要的。

（四）負(fù)面清單制度。這也是供給側(cè)結(jié)構(gòu)改革的監(jiān)管的一個(gè)重要?jiǎng)?chuàng)新，這次采用了十三個(gè)負(fù)面清單，比以前多了兩項(xiàng)，包括不能做自融之類已有規(guī)定之外，

增加的兩項(xiàng)要特別說明一下，增加的第一項(xiàng)是不能做債權(quán)轉(zhuǎn)讓方面的限制。債權(quán)本身如果是平臺(tái)上產(chǎn)生的，允許在平臺(tái)上轉(zhuǎn)；如果是其它平臺(tái)產(chǎn)生的債權(quán)，或者是其它性質(zhì)的債權(quán)，如果提供轉(zhuǎn)讓，就類似于資產(chǎn)證券化，類似于金融行為，是需要牌照

第二個(gè)是限制線下活動(dòng)：這個(gè)吸收e租寶事件的教訓(xùn)，P2P平臺(tái)限制采用線下的、傳統(tǒng)的、媒體的渠道宣傳，互聯(lián)網(wǎng)平臺(tái)應(yīng)采用互聯(lián)網(wǎng)的方式宣傳。

還有一個(gè)修改的地方是不能做自融：草案規(guī)定是禁止關(guān)聯(lián)方交易，但關(guān)聯(lián)方界定比較困難，公司法、證券法的界定非法復(fù)雜，涉及面也過廣，因而正式稿吸取了專家的建議，最終還是規(guī)定禁止自融和變相自融，這對(duì)于平臺(tái)的發(fā)展而言是個(gè)利好，比如說做供應(yīng)鏈金融的平臺(tái)為相關(guān)方融資，也為小貸公司和P2P平臺(tái)聯(lián)合模式留下了創(chuàng)新的空間。

總體而言，負(fù)面清單為金融創(chuàng)新了留下了空間。

（五）信息披露制度。強(qiáng)調(diào)了借款額人和平臺(tái)的信息披露義務(wù)，分別對(duì)借款人和平臺(tái)提出了不同的要求，尤其強(qiáng)調(diào)了動(dòng)態(tài)披露。

（六）投資者保護(hù)。在草案討論階段，筆者曾提出設(shè)立一個(gè)投資者保護(hù)基金，平臺(tái)倒閉后為投資者提供一定的保護(hù)?？梢园鸦鸱诺交ヂ?lián)網(wǎng)金融協(xié)會(huì)或者各地的互聯(lián)網(wǎng)金融協(xié)會(huì)里去，借鑒中國證券投資者保護(hù)公司模式。本次《辦法》雖然沒有明確提到投資者保護(hù)基金，但是明確了投資者資金和平臺(tái)資金破產(chǎn)隔離，也對(duì)投資者保護(hù)提供了更多的措施。此外，單個(gè)項(xiàng)目的風(fēng)險(xiǎn)補(bǔ)償金如果平臺(tái)做了，應(yīng)當(dāng)認(rèn)為是法無禁止即可為，是可以的。風(fēng)險(xiǎn)補(bǔ)償金是不是一種信用中介的做法有一定爭議，雖然P2P平臺(tái)本身是一個(gè)信息中介，但一定上承擔(dān)了類金融信用中介的功能，P2P未來應(yīng)該屬于信息中介和信用中介之間的一個(gè)創(chuàng)新模式。《辦法》原來有明確禁止風(fēng)險(xiǎn)補(bǔ)償金的措施，但是后來刪除了，這就是說明平臺(tái)還是可以做一些類似業(yè)務(wù)，為P2P未來的業(yè)務(wù)創(chuàng)新留出一定空間。

客戶資金在平臺(tái)上投資，每一筆的交易，每一筆的投資都需要投資者的確認(rèn)，也不要過度去解讀，條款充分保護(hù)投資者，也不等于平臺(tái)不能提供一攬子的投資理財(cái)服務(wù)，一個(gè)投資者投資一定金額，平臺(tái)把資金推薦給一定的借款人，只要投資方向是按照投資條款和投資者授權(quán)來做的，電子撮合等創(chuàng)新業(yè)務(wù)還是有一定的空間的。

（七）第三方存管制度。第三方存管制度對(duì)于保護(hù)投資者權(quán)益，整治P2P亂象而言是有必要的。目前有一種觀點(diǎn)認(rèn)為鑒于目前銀行不愿意接受第三方存管業(yè)務(wù)或者對(duì)合作方的P2P平臺(tái)設(shè)立比較高的門檻，因而實(shí)施第三方存管制度相當(dāng)于設(shè)立門檻，這樣的說法是不準(zhǔn)確的。銀行不愿意設(shè)立是暫時(shí)的，隨著正式《辦法》和《存管具體辦法》的出臺(tái)，銀行實(shí)施存管業(yè)務(wù)就有依據(jù)了，之前銀行不愿意做只是過渡時(shí)期的特殊情況，在有法可依、責(zé)任明確后會(huì)有所緩解，不存在存管實(shí)質(zhì)成為準(zhǔn)入門檻的情況。